买卖合同中不可忽视的对赌条款：法规风险评估与适用条件解析

在现代商业交易中，特别是涉及股权投资的交易中，对赌协议（Valuation Adjustment Mechanism, VAM）或称估值调整机制越来越常见。这种协议通常出现在私募股权投资、风险投资以及并购交易中，作为一种保护投资者利益的工具。然而，由于其复杂的结构和潜在的法律风险，买卖双方都需要对其有深入的了解和谨慎的运用。本文将对买卖合同中的对赌条款进行详细的分析，包括其定义、类型、适用条件、可能的风险以及相关的法律规定和司法实践。

一、对赌条款的概念及分类 对赌条款是指在投资合同中，投资方与被投资方就目标公司的未来经营业绩或者特定事件的发生与否进行约定，如果约定的条件达成，则投资方的利益得到保障；反之，若约定条件未达成，则投资方有权要求被投资方或其他相关主体履行补偿义务的一种特殊条款。根据触发条件的不同，对赌条款可分为以下两种主要类型： 1. 业绩对赌：基于公司未来的财务表现或者其他业务指标设定对赌条件，如净利润、收入等。 2. 上市对赌：以公司是否能在约定时间内实现IPO作为对赌的条件。

二、对赌条款的适用条件 对赌条款的适用通常需要满足以下几个条件： 1. 合法性：对赌条款的内容应当符合我国法律法规的要求，不得违反法律的强制性规定。例如，《最高人民法院关于印发〈全国法院民商事审判工作会议纪要〉的通知》（以下简称“九民纪要”）明确指出，对赌协议在不损害公共利益的前提下是有效的。 2. 公平性：对赌条款的设计应遵循公平原则，不能显失公平，也不能损害第三人的合法权益。 3. 合理性：对赌条款设定的条件应该具有合理性和可预测性，不能过于苛刻或难以达到。 4. 清晰性：对赌条款的内容应当具体明确，避免模糊不清，以免发生争议时难以判断。 5. 协商一致：对赌条款的设置需要买卖双方经过充分的协商达成一致意见。

三、对赌条款的法律风险及其防范 尽管对赌条款可以为投资提供一定的安全保障，但其使用也存在一定的法律风险，主要包括： 1. 效力认定风险：对赌条款的有效性可能会受到挑战，尤其是在违反法律法规的情况下。因此，买卖双方在进行对赌安排时需确保条款的合法合规性。 2. 执行风险：即使对赌条款有效，也可能面临实际执行的困难。例如，当被投资方无法履行其承诺的补偿责任时，如何有效地追索损失是一个现实的问题。 3. 道德风险：对赌条款可能导致一方为了追求自身利益最大化而采取不利于另一方的行为，从而引发道德风险。

针对上述风险，可以通过以下方式加以防范： 1. 完善合同内容：确保对赌条款的表述清晰准确，无歧义且符合法律规定。 2. 加强信息披露：买卖双方在对赌过程中应当充分披露相关信息，以便对方做出明智决策。 3. 设立合理的触发条件：对赌条款的触发条件应当合理，既要有激励作用，又不能过于严苛。 4. 引入第三方担保：可以考虑引入第三方担保机构，以确保对赌条款的顺利实施。

四、典型案例分析 在“苏州工业园区海富投资有限公司诉甘肃世恒有色资源再利用有限公司等增资纠纷案”中，最高院认为，投资方与目标公司之间因对赌协议产生的债务为金钱债务，判决由目标公司承担该债务将使得债权人与目标公司的股东共享收益，共担风险，这违反了公司法中关于股份有限公司股东以其认购股份为限承担责任的规定。最终，最高院仅支持了投资方向原股东的直接请求权，驳回了对目标公司的诉讼请求。这一案例体现了我国司法实践中对于对赌条款效力的严格审查态度。

五、结论 对赌条款作为买卖合同中的一个重要组成部分，其在发挥积极作用的同时，也伴随着较高的法律风险。买卖双方在使用对赌条款时，应当审慎考虑其适用条件和潜在风险，并在此基础上制定出既能保障自身权益又能促进交易的条款。同时，随着市场环境的不断变化和对赌实践的发展，相关法律规范也需要与时俱进地进行修订和完善，以更好地适应现实的商业需求。